竞价广告设置对手品牌、字号为关键词，是商标侵权还是不正当竞争

在竞价广告设置对手品牌、字号为广告关键词词的案件中，到底以商标侵权纠纷还是不正当竞争纠纷主张权利，源小案有以下观点：

1、现在的基本共识是：在竞价广告中以含有他人的字号、品牌、产品等内容的语句作为广告用语的行为属于不正当竞争的侵权行为，法院一般会支持侵权人对受害者进行赔偿，“隐性使用”的问题不在本文中探讨。

2、竞价广告的宣传用语中对关键词的使用是一种商标性的使用，因此涉及纠纷的搜索关键词如果是注册商标、驰名商标，或者是在商标基础上组合而来的新词，一般是可以被认定为侵害商标权的。已经有一系列二审改判的案件，都是将原审只支持不正当竞争，改为支持商标侵权。

3、已有判例显示，对于可以主张商标侵权纠纷的案件，原告一般会以“商标侵权及不正当竞争纠纷”的双案由主张权利。一方面是因为有很多一审法院未支持商标侵权，原告代理人以双案由作为诉讼的保底策略。另一方面是因为一次取证涉及多个关键词，有些关键词可能并不是注册商标或驰名商标。

4、虽然根据《<反不正当竞争法>司法解释》第一条的规定：商标法、专利法、著作权法无法规制的侵权行为才由《反不正当竞争法》规制。源小案仍然认为有必要采取双案由的诉讼策略，并应在庭审观点中明确主张：即使法院仅支持商标侵权，在酌定赔偿金额时既要考虑侵权行为导致注册商标（驰名商标）辨识度降低的影响（商标侵权部分），又要考虑“流量即商机”的现实，以及被告因此获得的不当得利，并剥夺了原告应有的发展机会（不正当竞争部分）。

以上即为源小案对相关案件实务问题的看法，更细节的内容欢迎在具体案情中与我们一起探讨。